Трепашкин и партнёры

 +7 (905) 784-60-00 / Vitaly@trepashkin.pro

Воскресенье, Сентябрь 23, 2018
1
2
3
4
5

Кассационная жалоба Олесинов А.Ф.

                                                                  В судебную коллегию по уголовным делам              

                                                                  Московского городского суда

 

                                                             от  адвоката МКА «Межрегион»  Трепашкина   

                                                                   Михаила Ивановича,  рег.№  77/5012 в        

                                                                   реестре  адвокатов гор.Москвы, адрес:                 

                                                                   (данные изъяты)

                                                                   

                                                                   в защиту  интересов Олесинова Алексея 

                                                                   Федоровича

 

 

 

Кассационная  жалоба

на  приговор  судьи  Таганского  районного  суда  гор.Москвы

от  21  апреля 2009  года

(в соответствии со  ст.375  УПК  РФ)

 

Город Москва                                                                              28  апреля  2009 года

 

          21  апреля 2009  года приговором  Таганского   районного  суда  гор.Москвы   в  составе  председательствующей  судьи  Ивановой  Е.А. (единолично) Олесинов Алексей Федорович признан  виновным  в совершении  преступления,  предусмотренного   ч.2  ст.213 УК  РФ   и ему назначено  наказание   в  виде лишения   свободы сроком  на  1  год,  с отбыванием  наказания в  исправительной  колонии  общего  режима.

 

      Считаю  указанный  приговор  незаконным  и   необоснованным,  подлежащим  отмене  по  следующим  основаниям:

 

I.       Несоответствие  выводов  суда,  изложенных  в  приговоре  фактическим  обстоятельствам  уголовного  дела.

 

       1.   Суд  1 инстанции   вменил  Олесинову  А.Ф.  совершение  хулиганства  «в  составе  группы  лиц  по  предварительному  сговору,  связанное  с сопротивлением иному  лицу,  исполняющему  обязанности  по охране  общественного  порядка и  пресекающему  нарушение  общественного  порядка»   в  противоречие  с фактическими  обстоятельствами  уголовного  дела  и  в  противоречие  с  доказательствами,  исследовавшимися  в  судебном  заседании.

      Судья   Иванова  Е.А.    в тексте  приговора не  верно  отразила   обстоятельства,  грубо  исказив  показания  свидетелей  и   т.н.  «потерпевших».

       В  ходе  судебного  заседания  не  было  исследовано  ни  одного  доказательства,  которое  свидетельствовало  бы  о  том,  что  Питерцев В.Н.  (с  которым  у Олесинова  А.Ф.  произошла  конфликтная  ситуация,  даже  не  драка) являлся:

      -   охранником  клуба  «Культ», 

      - лицом,  исполняющим  обязанности  по  охране  общественного  порядка  и  пресекающего  нарушение  общественного  порядка».

       Следует  привести  лишь  некоторые  из  них,  чтобы  увидеть,  что  выводы  суда  не  соответствуют   фактическим  обстоятельствам  дела:

     а)   «потерпевший»  Питерцев  В.Н.  показал,  что   он:

       -  никогда  не  являлся охранником  клуба

       - не  исполнял  никаких  обязанностей  в  указанном  учреждении,   в  том  числе  по  охране  общественного  порядка,

       -  в  день  конфликтной ситуации  он  являлся  обычным  посетителем  клуба  и  никто  не  привлекал  его  к  выполнению  охранных  функций.       

     Суд  не  дал  оценки  заявлению  Питерцева  В.Н.  в  ходе  судебного  заседания,  что  следователь,   вопреки  его  показаниям,  необоснованно  записал  его  охранником,  сфальсифицировав  таким  образом его  показания,  хотя  он  является  военнослужащим  Военного  университета  Минобороны  РФ;    

 

      б)  все   руководители  клуба  «Культ»  показали,  что  Питерцев  В.Н.  у  них  не  работал,  не  выполнял  никаких  охранных  функций  (охрану  осуществляют  сотрудники  ЧОП  «Яуза 5»),  а  Васильев   А.В.  подрабатывает  у  них менеджером  в  свободное  от  работы  время.

 

       Выводы  судьи  Ивановой  Е.А.  в  приговоре:

   -  «Услышав  неоднократный  отказ  охранников  клуба…»  (л.1  приговора),

   -   «Когда  сотрудники  охраны не  пропустили  данную  толпу  в  клуб…»  (л.2  приговора),

    -  « …уже  после  того,  как охранникам заведения  удалось  укрыться  в  помещении  клуба  «Культ»…» (л.12  приговора),

    -   «…Питерцев  В.Н.  на основании  устных  договоренностей,  а  Васильев  А.В.  на  основании  договора  подряда  были  привлечены  к  деятельности  клуба  «Культ»  руководителями  указанного  культурно-массового  заведения  именно  с  целью  охраны  общественной  безопасности  и  общественного  порядка»  (л.13  приговора)   -  вымыслы,  опровергаемые  всеми  исследованными  по  делу  доказательствами.

 

      2.  Не  основаны  на  законе и  не  соответствуют  фактическим  обстоятельствам  дела  выводы  суда о  том,  что  «потерпевшие» Питерцев В.Н. и  Васильев А.В.  являлись    лицами,  исполняющими  обязанности  по  охране  общественного  порядка  и  пресекающими  нарушение  общественного  порядка.    Если  актер  надевает  форму  сотрудника  ГИБДД  и  с  полосатым  жезлом   начинает останавливать  автомашины  и  штрафовать  водителей, то  это  не  значит  что  актер  является  лицом,  уполномоченным  осуществлять  указанные  действия.

           Лицами,  исполняющими  обязанности  по  охране  общественного  порядка  могут  быть  лишь  те,  чьи   обязанности  по  сохранению  общественного  порядка  прямо  предусмотрены  законом.  Ни  Питерцев,  ни  Васильев  таковыми  не  являлись.  Они  не  были  ни  членами  частного  охранного  предприятия,  ни  охранниками  клуба  «Культ»  по  штату.  Тем  более,  что  Питерцев  показал,  что  он  в  тот  вечер  просто  прибыл   в  клуб  поужинать

            Вот   что  по  этому  поводу  указывается  в  официальных  комментариях  к  УК  РФ:

     «…16. Иными лицами, исполняющими обязанности по охране общественного порядка, признаются члены добровольных объединений (народных дружин), созданных в установленном нормативными правовыми актами порядке для оказания содействия органам внутренних дел (милиции), а также военнослужащие, привлеченные для этой цели в соответствии с федеральным законодательством (в частности, согласно Федеральному закону "О внутренних войсках Министерства внутренних дел Российской Федерации…

             …При совершении мелкого хулиганства, связанного с неповиновением представителю власти либо иному лицу, исполняющему обязанности по охране общественного порядка или пресекающему нарушение общественного порядка, содеянное квалифицируется по ч. 2 ст. 20.1 КоАП»

 

        Таким  образом,  «лицом,  исполняющим  обязанности по  охране  общественного  порядка»,  может  быть  только  тот,  чьи  полномочия   прямо  указаны   в  том  либо  ином законе.   Судом  таких  полномочий  у  Питерцева  В.Н.  и  Васильева  А.В.  не  установлено,  а  выводы  суда  в  этой  части  противоречат  фактическим  обстоятельствам  дела.

 

       3.   Не  основаны  на законе  и  не  соответствуют  понятиям  русского  языка,  а  также  противоречат  материалам  уголовного  дела  выводы  суда  о  том,  что  Питерцев  В.Н.  и  Васильев  А.В.  являлись  лицами,  пресекающими   нарушение  общественного  порядка.

       Во-первых,    на  момент  возникновения  конфликтной  ситуации,  которую  суд  необоснованно  квалифицировал  как  «сопротивление»,  никакого  нарушения  общественного  порядка  не  имелось.   Нарушения  пошли  после  того,  как  Васильев  А.В.  и  Питерцев  В.Н.  не  пропустили  Олесинова  А.Ф.  в  клуб.  После  начала  конфликтной  ситуации Олесинов  А.Ф.  не  оказывал  никакого сопротивления  кому-либо  из  сотрудников  клуба,  а  наоборот,  когда  дверь  на  вход  посетителей  была  закрыта,  ушел  от  клуба.  Кто  и  чего  пресекал,  в  приговоре не  указано.  Да,  и  материалами  уголовного  дела  не  подтверждаются  факты  именно  пресечения  каких-либо  нарушений  общественного  порядка  со  стороны  сотрудников  клуба  либо  иных  лиц.

       Во-вторых,  сами  же  «потерпевшие»  Питерцев  В.Н.  и  Васильев  А.В.  показали,  что  они  якобы  не  пропустили  Олесинова  А.Ф.,  чтобы  не  возникло  (по  их  предположениям)  конфликтов  внутри  клуба.  То  есть,  даже  если  следовать  их  показаниям,  то  речь  шла  о  предупреждении,  а не  о  пресечении  нарушения  общественного  порядка.

       С  учетом  изложенного,  нельзя  говорить  о  том,  что Олесинов  А.Ф.  оказал  какое-либо  сопротивление  лицу,  пресекающему  нарушение  общественного  порядка.

 

      4.  Не  основаны  на  законе  и  не соответствуют  фактическим  обстоятельствам  дела  выводы  суда  о   том,  что  Олесинов  А.Ф.  якобы совершил  хулиганские  действия «в составе группы лиц по предварительному сговору».

       Общеизвестно,  что предварительный  сговор требует  конкретных доказательств,  что  такой  предварительный  сговор  имел  место  быть. Бездоказательно  вменять  такой  признак  закон  не  допускает. В  нарушение  положений  ч.4  ст.14  и  ч.4  ст.302  УПК  РФ,  суд  1  инстанции  на  одних  бездоказательных  предположениях  вменил  Олесинову  А.Ф.  указанный  выше  признак,  который  фактически  является  вымыслом. В  официальном  комментарии  указывается:

     «…При недоказанности предварительного сговора на совершение группового вооруженного хулиганства виновные лица (при отсутствии других квалифицирующих признаков)  подлежат ответственности по ч. 1 ст. 213 УК».

 

           Как  следует  из показаний  многочисленных  свидетелей  и  иных доказательств,  исследовавшихся  в  судебном  заседании,  Олесинов  А.Ф.  не  знал  и  даже  не  предполагал,  что  кто-то  бросит  урну  либо  пустые  бутылки, зажжет  файеры.  Ведь  у  дверей  клуба  толпилось  много  людей,  вообще  не знакомых  Олесинову  А.Ф.  и  кто-то  из  них  бросил  указанные  предметы  в  дверь  клуба  и  в  стену.  Судом  установлено,  что  Олесинов  А.Ф.  и  прибывшие  вместе  с  ним  3  знакомых,  вообще  не  имели  при  себе  каких-либо  предметов.

        Всеми  материалами  уголовного  дела,  исследовавшимися  в  суде,  было  опровергнуто,  что   Олесинов  А.Ф.   планировал  нападение  на  клуб  «Культ».  Было  установлено,  что  он  пришел  с  несколькими  друзьями,  чтобы  пройти  в  клуб  послушать  музыку.  И  все  его  действия  были  направлены  именно  на  эту  цель  -  войти  внутрь  клуба,  куда  его  не  хотели  пропустить. Поэтому,  когда  Питерцев  В.Н.  толкнул  его  при  попытке   протиснуться  в  клуб,  возникла  конфликтная  ситуация,  в  результате  которой   Олесинов  А.Ф. и  Питерцев  В.Н.  упали.  Когда  Олесинов  А.Ф.  лежал  под  Питерцевым  В.Н. он  не  мог  «сговариваться»  на  применение  бутылок,  файеров,  бросание  урны.  Это  просто  предположения  суда.   Сама  по  себе  ситуация  на  прорыв  «силовым  методом»,  как  утверждает  обвинение,  исключала (в  случае  применения  по  сговору  предметов  в  качестве  оружия)  главную  цель   действий  -  пройти  в  клуб  для  прослушивания  музыки.

 

     5.   На  видеозаписи   не  зафиксировано,  что  кто-то  поджигал  дверь.  А  ведь  видеокамера  фиксировала  события  на  протяжении  всего времени,  вменяемого  Олесинову  А.Ф. 

      Файер  как  осветительный  факел   не может  что-либо  поджечь,  не  говоря  уже  о  металлической  двери  клуба  «Культ».  По  видеозаписи,  исследовавшейся  в  судебном  заседании,   видно,  что  кто-то  осветил  площадку,  когда  возникла  конфликтная  ситуация,  а  потом,  когда  Питерецев  В.Н.  и  Васильев  А.В.  уже закрыли  дверь  клуба,  бросил  этот  файер  под  ноги  Олесинову  А.Ф.  Факта  поджога  двери  не  имеется!    Возможно,  что  кто-то  когда-то  и  поджигал  дверь, но  это  было  в  другое  время  и совершено  другими  лицами.  Запах  был  лишь  от  подожженного  файера.

     Выводы  суда  о  поджоге  двери  не  соответствуют  фактическим  обстоятельствам  дела.

 

        6.   Не  соответствуют  фактическим  обстоятельствам  дела  выводы  суда  о  том,  что    действия Олесинов  А.Ф.  совершал  в  период  времени  с  1  часа  00  минут  до  1  часа  30  минут  30  августа  2008  года.  Это  время  опровергается  видеозаписью  камеры  наблюдения,  из  которой  следует,  что  Олесинов  А.Ф.  появился у  клуба  «Культ»  не  ранее  1  часа  16  минут  и  ушел  от  клуба примерно  в  1  час  32  минуты.  Исходя  из  видеозаписи,  исследованной  в  судебном  заседании,  Олесинов  А.Ф.  находился  у  клуба  «Культ»  не  более  16  минут.

 

       7.   Не  соответствуют  фактическим  обстоятельствам  и  исследованным  в  суде  доказательствам  выводы  суда,  что  в  ходе  конфликта  было  разбито  два  окна.  На  фотографиях,  прилагаемых  к осмотру  места  происшествия  видно  лишь  несколько  трещин  на  двух  стеклах,  при  том,  не  установлено  время  их  появления,  так  как  сотрудники  клуба  «Культ»  отрицают  причинения  имущественного  вреда  во  время  конфликта  30  августа  2008  года.      

 

 

II.     Суд  1  инстанции  не  учел обстоятельства,  которые могли  существенно повлиять  на  выводы суда.

 

1.               Пункт 1  ч.1  ст.6  УПК  РФ  («Назначение  уголовного  судопроизводства»)  указывает,   что   уголовное  судопроизводство  имеет  своим   назначением  защиту  прав  и  законных  интересов  лиц  и  организаций,  потерпевших  от  преступлений.

 

         Часть  1  ст.42  УПК  РФ   указывает:  «Потерпевшим  является   физическое  лицо,  которому преступлением  причинен  физический,  имущественный,  моральный  вред,  а  также  юридическое  лицо  в  случае  причинения  преступлением  вреда  его  имуществу  и  деловой  репутации».

                Следователь  и  суд незаконно  признали  потерпевшим по  делу  ООО  Фирма  «Рентон»,  так  как  в  суде представитель  указанного юридического  лица -  генеральный директор Зуева  Т.А.  показала,  что  их  учреждению  не  причинено  ни  материального,  ни  морального  вреда.  Не  представлено  никаких  материалов по  причинению  вреда.  Учреждение  как  работало  до  конфликтной  ситуации,  так  же  продолжило  работать и  после.  Конфликт  не  причинил  вреда  деловой  репутации  клуба.

        Питерцев  В.Н.  и  Васильев  А.В.  также  показали,  что  им  не  причинено  физического  вреда  здоровью,  не  причинено  морального  вреда,  поэтому  они  никаких  исков  не  заявляют.  Васильев  А.В.  заявил,  что  ему  Олесинов  А.Ф.  никаких  ударов  не  наносил,  сопротивления  не  оказывал,  оскорблений  не  говорил,  просил  Олесинова  А.Ф.  вообще  не  наказывать.  Питерцев  В.Н.  показал,  что  Олесинов  А.Ф.  его не  ударял,  одежды  по  портил.  Он  лишь  попытался  отбросить  его  с  прохода  в  клуб,  обхватив   за  спину  и  пытаясь  бросить  через  себя,  но  они  вместе  упали.  Это  все  действия  Олесинова  А.Ф.  по  отношению  к  нему,  поэтому  претензий  к  последнему он  не имеет.   

      Таким  образом,  потерпевших  по  делу в  юридическом  понимании  этого  слова  не  имеется.  Органами  предварительного  расследования  и  судом  1  инстанции  необоснованно,  в  нарушение  положений  ст.42  УПК  РФ,   признаны  потерпевшими  лица,  которым не  причинено  никакого вреда.

 

2.            Суд  1  инстанции  необоснованно  указал,  что  ночной  клуб  «Культ»  -  это  культурно-массовое  заведение.    Ночной  клуб  -  это развлекательно-увеселительное  заведение.  Между  ними  есть  разница.  Кроме  того,  в  указанное  время,  как   это  следует  из  обвинения,  а  также  из видеозаписи,  у  клуба не  было  никого,  кроме  тех,  кто  пытался  пройти  в  клуб  и  которые,  по  утверждению  обвинения,  «толпой»  пытались  прорваться  в  клуб.  Чей  же  порядок  они  нарушили?  И  к   какому  обществу  было  проявлено  явное  неуважение?  В  ходе  судебного  заседания  таких  лиц (общества) не  было  установлено.

Необоснованно  сделан  вывод о  наличии  «толпы».  Несколько  человек  -  это  не  толпа.  

 

3.            Указывая  на то,  что  Олесинов  А.Ф.  якобы находился  в состоянии  алкогольного  опьянения,  суд  не  учет  то  обстоятельство,  что  сразу  же  после  случившегося  Олесинов  А.Ф. был  задержан  сотрудниками  милиции  и  доставлен  в  ОВД  Таганского  района  гор.Москвы  вместе  с  Филатовым  Ф.В.,  Гавриловым  О.А.,  Костылевым  К.О.,  Шаховым  Р.Р.  и  Калюжным Д.А..  И  никакого  алкогольного  опьянения не  было  установлено.  В  ОВД  он  писал  объяснение  по  конфликтной  ситуации. 

 

4.  Принимая  к  производству  уголовное  дело,  суд  проигнорировал  требования   о  необходимости   раскрытия  (то  есть  приведения  краткого содержания)  доказательств, чтобы  было  понятно,  каким  именно  доказательством  на  основании  ст.74  УПК  РФ  оно  является  и  какие  обстоятельства,  перечисленные  в  ст.73  УПК  РФ,  оно  доказывает.

В  нарушение  Постановления  Пленума  Верховного  Суда  РФ от 5 марта 2004 года N 1 "О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации", а  также Определения  Конституционного  Суда  РФ  от  15  ноября  2007  года  №  764-О-О,     ряд доказательств  обвинения  Олесинова  А.Ф.  в  обвинительном  заключении  перечислены,  но не  приведено   их  краткое содержание,  в  связи  с  чем невозможно  установить,  какое  обстоятельство,  подлежащее  доказыванию  по  Уголовно-процессуальному  кодексу  РФ,  они  подтверждают.  Это  нарушение  положений  Постановления  Пленума  Верховного  Суда  РФ,  требующего  приведения  описания  доказательств,  грубо нарушает   права  на  защиту  обвиняемого (подсудимого),  так  как  невозможно  понять,  для  подтверждения  каких-обстоятельств  они  приведены, чтобы  доказать  их  несостоятельность  или  согласиться  с  обоснованностью  их  применения.  В  особенности  это   касается  вещественных  доказательств.  Суд  1  инстанции,  в  нарушение  ст.15  УПК  РФ,   стал  на  строну  обвинения  и   сам  решил  дать  комментарий  многим  доказательствам обвинения.

  Так,  в  числе  «вещественных  доказательств»  указаны  6  фотографий,  изъятых  в ходе  обыска в  квартире  Олесинова   А.Ф.   Эти  фотографии  никоим  образом  не  относятся  к  вменяемым  Олесинову  А.Ф.  деяниям.  Они  сделаны  задолго  до конфликта  в  клубе  культ.  Следователь  необоснованно,  в  нарушение  ст.ст.73,  74, 85 и  88  УПК  РФ,  отнес  их  к  «вещественным  доказательствам». Суд  1  инстанции  механически  переписал их  в  приговор.  Кроме  того,  бездоказательно  была  переписана  явная  клевета,  что  Олесинов  А.Ф.  является  причастным  к  массовым  дракам,  хотя  таких  фактов  не  установлено  вообще.

Другое  «вещественное  доказательство»  -  лист  формата  А 4  с  рукописными  записями,  изъятым  в ходе   обыска  по  месту  жительства  Олесинова  А.Ф.  суд  не  упоминает  в  тексте  приговора  как  доказательство  чего-либо.  Однако,  в  резолютивной  части  записывает этот  лист  как  «вещественное  доказательство».

 

      Другие  доводы  защиты  будут  изложены  в  дополнительной  кассационной   жалобе  после  ознакомления  с протоколом  судебного  заседания.  

 

      С  учетом  изложенных  выше  доводов  можно  сделать  вывод:  в  действиях  Олесинова  А.Ф.  отсутствуют  признаки  уголовно  наказуемого  хулиганства.

 

На  основании  выше  изложенного,  руководствуясь   ст.46  Конституции  Российской  Федерации,  главой 45  Уголовно-процессуального  кодекса  РФ,  -

 

                                                   П Р О Ш У:

 

   Отменить  приговор   судьи Таганского районного  суда  гор.Москвы  Ивановой  Е.А.   от  21  апреля  2009  года   в  отношении  Олесинова  Алексея  Федоровича  по  изложенным  в  жалобе  основаниям  и прекратить  в  отношении  него уголовное  дело по  ч.2  ст.213  УК РФ  за  отсутствием  состава  преступления.

 

                  Адвокат                                                      М.И.Трепашкин